Руководитель антимонопольной практики RBS Анастасия Яремчук об антимонопольном регулировании в период пандемии новой коронавирусной инфекции.
Пандемия COVID-19 и, как следствие, введение режима самоизоляции уже нанесли колоссальный урон бизнесу и экономике в целом. О ключевых моментах, связанных с деятельностью антимонопольных органов и подконтрольных им сфер, рассказываем в нашем материале.
Деятельность антимонопольных органов в период пандемии
8 апреля Федеральная антимонопольная служба России объявила об отложении всех заседаний по делам о нарушении антимонопольного законодательства, о рекламе и торговле до окончания «нерабочего апреля».
Исключение сделано для дел, по которым отложение не представляется возможным, то есть зависит от конкретных фактических обстоятельств, и дел, связанных с рассмотрением:
- жалоб на закупочные процедуры по 44-ФЗ, 223-ФЗ;
- включения в реестр недобросовестных поставщиков (РНП) по 44-ФЗ и 223-ФЗ;
- жалоб, поданных в порядке, предусмотренном статьей 18.1 Закона о защите конкуренции (135-ФЗ);
- включения в реестр недобросовестных подрядных организаций в сфере капитального ремонта многоквартирных домов (по постановлению Правительства РФ от 01.07.2016 № 615);
- включения в реестр недобросовестных участников аукциона по продаже земельного участка (по приказу ФАС России от 14.04.2015 № 247/15).
Такие дела-исключения будут рассмотрены посредством видеосвязи. Техническое оснащение антимонопольных органов ограничивает количество участников конференц-колла 10 лицами. Все документы для участия в заседаниях должны быть заранее отправлены на электронную почту антимонопольного органа и обязательно подписаны ЭЦП. Регистрация документов будет производиться в обычном рабочем режиме, принятом в конкретном антимонопольном органе.
9 апреля ФАС России выразила готовность по предоставлению отсрочки на срок 45 дней для подачи заявок на установление тарифов, что будет также отражено в соответствующем постановлении Правительства РФ, находящемся пока что на этапе подготовки.
Закупочные процедуры в нерабочий период
Несмотря на то, что 44-ФЗ во многих случаях проведения закупок прямо предусматривает осуществление определенных действий в сроки, исчисляемые в рабочих днях, Правительство РФ, осознавая невозможность переноса государственных заказов на столь длительный период, приравняло упомянутые в законе «рабочие» дни к календарным. Таким образом, закупочные процедуры проходят в данный момент в обычном рабочем режиме.
Также Правительством сделан акцент на следующем:
- если последний день срока приходится на нерабочий день, по общему правилу подлежит переносу на первый рабочий день (с учетом признания ведения закупочных процедур в обычном рабочем режиме), которым будем считаться фактически будний день;
- освобождение членов закупочных комиссий заказчиков от обязанности непосредственно присутствовать при рассмотрении заявок, подписывать собственноручно протоколы закупки, составлять их на бумажном носителе; должностные лица, тем самым, также переведены на удаленную работу;
- право увеличения сроков исполнения обязательств при направлении госзаказчиком проекта контракта победителю торгов.
Нерешенным вопросом осталось проведение закупочных процедур по 223-ФЗ ввиду отсутствия прямых разъяснений, однако заказчики применяют по аналогии разъяснения Правительства РФ от 03.04.2020. На осуществление закупочных процедур в рамках 223-ФЗ в обычном рабочем режиме также обратил внимание заместитель руководителя ФАС России в ходе конференции по государственным закупкам в период пандемии.
Руководствуясь официальной позицией контролирующих органов, заказчики продолжают закупочные процедуры без перерыва.
10 апреля Собянин анонсировал введение запрета с 13 по 19 апреля на проведение любых закупочных процедур, кроме неотложных (все, что связано с медицинской сферой, строительством объектов метрополитена). Аналогичные меры в других регионах по состоянию на 10 апреля пока не введены.
Изменения законодательства
С 1 апреля в 44-ФЗ были внесены изменения для адаптации закона к реалиям пандемии:
- списание суммы начисленных неустоек в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения контракта;
- исчисление пени не от цены всего контракта, а от цены соответствующего этапа контракта;
- предоставляется право не требовать от субъектов МСП обеспечения исполнения контрактов и гарантийных обязательств;
- возможность закупки у едпоставщика, в том числе в целях предупреждения чрезвычайной ситуации (в случае введения режима повышенной готовности);
- возможность изменения по соглашению сторон срока исполнения и цены контракта (при условии обоснования необходимости изменений, а также при наличии решения высшего органа исполнительной власти).
Исполнение государственных контрактов и договоров
В письме от 18.03.2020 ФАС России отдельно указала на признание пандемии коронавируса обстоятельством непреодолимой силы. А также отметила обязательность учета данного обстоятельства при рассмотрении жалоб и обращений о включении сведений о хозсубъектах в РНП и возможность осуществления закупки у единственного поставщика на основании пункта 9 части 1 статьи 93 44-ФЗ для профилактики, предупреждения и ликвидации последствий коронавирусной инфекции.
Особо акцентировано внимание на обязательном наличии причинно-следственной связи между действиями, предпринимаемыми заказчиками при закупке у едпоставщика и самим предметом данной закупки.
Аналогичная позиция высказывалась должностными лицами антимонопольного органа и в отношении признания коронавируса в качестве форс-мажора при исполнении государственных контрактов.
Как показывает административная и судебная практика, по состоянию на сегодняшний день крайне сложно доказать действительное и прямое влияние мер, принимаемых государствами, на исполнение государственных контрактов и договоров: заказчики не применяют форс-мажор, указывая на недостаточность представляемых поставщиками документов.
Из этого следует, что при малейшем получении сведений о невозможности исполнения вовсе либо нарушении сроков исполнения контрактных обязательств, не стоит дожидаться, когда данные обстоятельства наступят реально, а предпринимать все возможные меры для нивелирования существующих рисков посредством переговоров, запросов в госорганы, взаимодействия с иными поставщиками и урегулирования вопроса путем замены товара. Детальная документальная проработка ситуации если и не сыграет роль при взаимодействии с заказчиком, то явно снизит риск попадания в РНП при рассмотрении антимонопольными органами обращений заказчиков.
